乙：Leave the fire behind
出典：Everclear – Santa Monica Lyrics | Genius Lyrics
感想：leaveに聞こえないときがある。
今日の問題は、司法試験平成27年民法第14問イとエです。
イ．対抗要件を備えた集合動産譲渡担保権の設定者が，その目的とされた動産につき通常の営業の範囲を超える売却処分をし，その動産を占有改定の方法により買主に引き渡した場合，買主はその動産の所有権を取得することができる。
エ．不動産が譲渡担保の目的とされ，譲渡担保権の設定者から譲渡担保権者への所有権移転登記がされた場合において，その譲渡担保権に係る債務の弁済により譲渡担保権が消滅した後にその不動産が譲渡担保権者から第三者に譲渡されたときは，譲渡担保権の設定者は，登記がなければ，その所有権をその不動産を譲り受けた第三者に対抗することができない。
甲先生、よろしくお願いします！
こ、甲先生！？
甲：dumping..
乙：イについて、最判平成18年７月20日は
「構成部分の変動する集合動産を目的とする譲渡担保においては，集合物の内容が
譲渡担保設定者の営業活動を通じて当然に変動することが予定されているのである
から，譲渡担保設定者には，その通常の営業の範囲内で，譲渡担保の目的を構成す
る動産を処分する権限が付与されており，この権限内でされた処分の相手方は，当
該動産について，譲渡担保の拘束を受けることなく確定的に所有権を取得すること
ができると解するのが相当である。上告人とＡ及びＣとの間の各譲渡担保契約の前
記条項（前記１(2)ウ，エ，(4)ウ）は，以上の趣旨を確認的に規定したものと解さ
れる。他方，対抗要件を備えた集合動産譲渡担保の設定者がその目的物である動産
につき通常の営業の範囲を超える売却処分をした場合，当該処分は上記権限に基づ
かないものである以上，譲渡担保契約に定められた保管場所から搬出されるなどして当該譲渡担保の目的である集合物から離脱したと認められる場合でない限り，当
該処分の相手方は目的物の所有権を承継取得することはできないというべきであ
る。
本件においては，本件物件２が本件各譲渡担保の目的である集合物から離脱した
と解すべき事情はないから，被上告人が本件契約２により本件物件２の所有権を承
継取得したかどうかを判断するためには，本件契約２による本件物件２の売却処分
が上告人の通常の営業の範囲内のものかどうかを確定する必要があるというべきで
ある。この点を審理判断することなく，本件物件２の引渡請求を認容した原審の判
断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。」
と、判示しています。
民法192条は
「取引行為によって、平穏に、かつ、公然と動産の占有を始めた者は、善意であり、かつ、過失がないときは、即時にその動産について行使する権利を取得する。」
と、規定しています。
最判昭和35年２月11日は
「無権利者から動産の譲渡を受けた場合において、譲受人が民法一九二条
によりその所有権を取得しうるためには、一般外観上従来の占有状態に変更を生ず
るがごとき占有を取得することを要し、かかる状態に一般外観上変更を来たさない
いわゆる占有改定の方法による取得をもつては足らないものといわなければならな
い（大正五年五月一六日大審院判決、民録二二輯九六一頁、昭和三二年一二月二七
日第二小法廷判決、集一一巻一四号二四八五頁参照）。
されば原判決が、上告人は本件物件を一審原告Ｄより買い受けたが、Ｄは当時右
物件については全くの無権利者であつたこと、当時Ｄより物件の引渡を受けはした
が、その引渡はいわゆる占有改定の方法によつたものであることを証拠によつて確
定し、しかも一方において右物件は、判示のような経緯から、被上告人Ｂ１（同人
は当時右物件の売買につき真実の権利者らからその権限を付与されていた）より被
上告人株式会社Ｂ２に売却され、代金の完済とともにその所有権を譲渡し、かつそ
の引渡が了されたというのであるから、原判決がこれらの事実関係から上告人の所
論即時取得による所有権の取得を否定し、これを前提とする本訴請求を排斥したの
は正当というべきである。」
と、判示しています。
エについて、最判昭和62年11月12日は
「不動産が譲渡担保の目的とされ、設定者から譲渡担保権者への所有権移転登記が
経由された場合において、被担保債務の弁済等により譲渡担保権が消滅した後に目
的不動産が譲渡担保権者から第三者に譲渡されたときは、右第三者がいわゆる背信
的悪意者に当たる場合は格別、そうでない限り、譲渡担保設定者は、登記がなけれ
ば、その所有権を右第三者に対抗することができないものと解するのが相当である。
これと同旨の見解に立ち、原審の適法に確定した事実関係のもとにおいて、第一審
判決添付の目録(八)記載の土地の譲渡担保設定者である亡Ｄの地位を相続により承
継した上告人Ａ１外六名及び同目録(一五)記載の建物の譲渡担保設定者である上告
人株式会社Ａ３製作所は、譲渡担保権の消滅後に譲渡担保権者の訴外Ｅから右土地
建物の譲渡を受けた被上告人Ｂに対し、その所有権を対抗することができないもの
とした原審の判断は、正当として是認することができ、その過程に所論の違法はな
い。」
と、判示しています。
したがって、上記記述は、イが誤りで、エが正しいです。
